對(duì)于私設(shè)暗管超標(biāo)排放水污染物的行為，《環(huán)境保護(hù)法》和《水污染防治法》的規(guī)定不太一致，到底該如何處罰呢?

《水污染防治法》第十條規(guī)定：“排放水污染物，不得超過國家或者地方規(guī)定的水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)和重點(diǎn)水污染物排放總量控制指標(biāo)。” 其第三十九條規(guī)定：“禁止利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞，私設(shè)暗管，篡改、偽造監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行水污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放水污染物。”其第八十三條第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)分別規(guī)定：違反本法規(guī)定，超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排放水污染物的或者私設(shè)暗管排放水污染物的，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令改正或者責(zé)令限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。

筆者認(rèn)為，私設(shè)暗管超標(biāo)排放水污染物在客觀上應(yīng)為一個(gè)行為，即利用私設(shè)的暗管排放超標(biāo)的水污染物。但是，私設(shè)暗管超標(biāo)排放水污染物這樣一個(gè)行為又同時(shí)違反了不同的法律規(guī)范，此種情形類似于刑法理論中的想象競合。行為人只實(shí)施了一個(gè)行為，作為評(píng)價(jià)對(duì)象的也只有一個(gè)行為。

現(xiàn)行行政和環(huán)境法律法規(guī)沒有明文規(guī)定想象競合的問題，我國刑法總則也沒有明文規(guī)定想象競合犯及其處理原則，但刑法分則的一些條文明顯承認(rèn)了想象競合犯，并且規(guī)定對(duì)想象競合犯僅適用一個(gè)較重法定刑。

按照《水染防治法》第八十三條第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)的規(guī)定，超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排放水污染物的與私設(shè)暗管排放水污染物的法律責(zé)任均是“責(zé)令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉”。

而依據(jù)《環(huán)境保護(hù)法》第六十三條第（三）的規(guī)定，企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者通過暗管等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物，尚不構(gòu)成犯罪的，除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門或者其他有關(guān)部門將案件移送公安機(jī)關(guān)，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處十日以上十五日以下拘留；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留。

由此可見，私設(shè)暗管排放水污染物的行為與超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排放水污染物的行為相比，除了“責(zé)令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉”的法律責(zé)任外，還有行政拘留。

綜上所述，筆者認(rèn)為，私設(shè)暗管超標(biāo)排放水污染物的，應(yīng)依照處罰較重的規(guī)定進(jìn)行處罰，即應(yīng)依據(jù)《水染防治法》第八十三條第（三）項(xiàng)和《環(huán)境保護(hù)法》第六十三條第（三）項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行處罰。

作者單位：河北環(huán)境工程學(xué)院、河北渤海明達(dá)律師事務(wù)所

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